上诉人王向东因与被上诉人吴小轻、四川石油天然气建设工程有限责任公司（以下简称四川油建公司）、中石化石油工程设计有限公司（以下简称中石化公司）建设工程合同纠纷一案，不服山东省广饶县人民法院（2020）鲁0523民初5284号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结

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王向东上诉请求：1.依法撤销东营市广饶县人民法院（2020）鲁0523民初5284号民事裁定；2.指令广饶县人民法院继续审理本案。事实与理由：一审裁定认定事实错误，适用法律错误。一、一审法院对王向东与吴小轻、四川油建公司之间建设工程施工合同关系的部分事实认定错误，王向东为涉案工程的实际施工人。王向东与吴小轻、陈冬青系合作关系，三人承揽涉案工程是客观事实，吴小轻一审中认可三人于2019年9月17日签订《项目合作协议书》。该协议约定三方自愿合作经营涉案项目，总投资40万元（吴小轻出资25万元，陈冬青出资15万元），合作期间出资的共有财产不得随意分割，项目由三方共同经营，所产生的收益为三方所有；该项目中股权比例为甲方50%、乙方25%、丙方25%。同日，王向东与吴小轻、陈冬青签订《工程分包协议》，该协议约定王向东保证吴小轻产生经济效益105万元。根据两个协议约定的内容，足以认定王向东是该项工程的实际施工人。双方在合作期间，王向东委托吴小轻与贤坤公司等签订了的合同。依据贤坤公司与之间的劳务合同，吴小轻在从四川油建公司领取工程款793922.97元后，未向王向东支付一分钱。吴小轻拒绝提供其在该项工程投资材料以及银行转账记录，说明吴小轻在该项工程中未进行任何实际投资，其无权领取涉案工程款。王向东为涉案工程的实际施工人，有权主张全部剩余工程款。二、四川油建公司辩称其与王向东之间不存在合同关系，不存在转包行为，与事实不符。四川油建公司中标后未实际施工，其将部分劳务作业分包给了贤坤公司，并支付了相应工程款，四川油建公司存在工程分包的事实。三、一审法院认为本案涉及两种法律关系并据此裁定驳回起诉，与立法目的不符。根据一审查明的事实，吴小轻没有提供任何出资记录，却领取了工程款，且其领取的工程款没有与王向东进行分配，导致王向东无力支付工人的劳务费。 吴小轻、四川油建公司、中石化公司未提交答辩意见。 一审法院认定事实：1.2019年5月16日，中石化公司与四川油建公司签订《日照港-京博输油管道工程顶管施工合同（五标段）》一份，约定：中石化公司将日照港-京博输油管道工程顶管施工（五标段）部分分包给四川油建公司施工，合同价款暂定为9318754元。2020年7月29日，双方签订《日照港-京博输油管道工程顶管施工合同（五标段）变更合同》，约定：对涉案工程的工程量进行了调整，最终确定工程量为小型道路顶管穿越16处，穿越长度共计398米，合同总价款4915566.66元，《变更合同》第3页第4条约定，每月按监理工程师和甲方确认的上月工程形象进度的85%支付，累计支付至合同价款的85%时停止付款，待日照港-京博输油管道工程中间交接完工付至90%，联运调试完成一方提交全部竣工资料并经甲方验收合格双方完成最终结算后付至最终结算额的97%，剩余3%待质保期结束后结清。后中石化公司向四川油建公司实际累计支付工程款共计4178231.98元，付款比例为已完工工程量的85%。2.2019年9月17日，王向东与吴小轻、案外人陈冬青签订《项目合作协议书》一份，约定：甲（王向东）乙（吴小轻）丙（陈冬青）三方自愿合作经营顶管项目，该项目位于广饶县，总投资为40万元，乙方出资25万元，丙方出资15万元，合作期间三方出资的为共有财产，不得随意分割；该项目由三方共同经营，所产生的收益为三方所有；该项目中股权比例为甲方50%、乙方25%、丙方25%。同日，王向东与吴小轻、案外人陈冬青签订《工程分包协议》一份，约定：该三人将承揽的日照港-京博输油管道工程顶管穿越施工（五标段）628米分包给乙方（王向东），按每米1600元施工，甲方（陈冬青、吴小轻）承担挖工作坑、大吊车、防护栏所产生的费用，余下费用由乙方全部承担。乙方向甲方保证产生经济效益105万元，如违约应向甲方赔偿经济损失20万元。3.2020年4月7日，四川油建公司与贤坤公司签订《日照港-京博输油管道工程顶管劳务用工分包合同》一份，约定：四川油建公司将日照港-京博输油管道工程顶管劳务用工分包给贤坤公司施工，施工地点为广饶县、青州市，分包范围为配合工（技工）等岗位劳务人员，劳务内容为日照港-京博输油管道工程顶管用工配合，该合同对于劳务费的标准进行了约定，合同价款（暂定价、不含税）为1508085元。后四川油建公司向贤坤公司支付劳务费793922.97元，庭审中吴小轻陈述“我收到了70多万元，这笔钱不是我自己的，是我和王向东、陈冬青三人的，这70多万元就是四川油建公司向贤坤公司支付的793922.97元，这笔钱我全收到了，这是我们三个人的，但是我们三人还没有结算，涉案工程剩余款项还没有最终结算”。4.2020年8月12日，贤坤公司与吴小轻补签了《内部承包协议书》一份，该协议内容为：贤坤公司将承揽的四川油建公司日照港-京博输油管道工程顶管穿越施工工程承包给吴小轻，合同价款为1508085元。一审庭审中，王向东主张其为涉案工程的实际施工人，其按照固定综合单价12350.67元／米，按完成的工程量398米，主张工程量价款合计为4915566.66元，扣除四川油建公司按照施工进度已经拨付劳务费、材料费2270000元，再扣除四川油建公司管理费10%即491556.70元后，实际主张剩余工程款2154010元。 一审法院认为，王向东与吴小轻及案外人陈冬青系合作关系，该三人通过各种渠道承揽到涉案工程。本案中，王向东主张涉案工程款项存在以下两种法律关系，其一，基于王向东与吴小轻及案外人陈冬青存在的合作关系，王向东可以按照其与吴小轻及案外人陈冬青签订的《项目合作协议书》及三人同日签订《工程分包协议》的约定主张其应得的工程款项，即按照约定每米1600元的价格按实际完成的工程量向吴小轻、陈冬青二人主张权利。其二，以王向东、吴小轻及案外人陈冬青三人作为共同合作关系的实际施工人作为诉讼主体向涉案工程的分包人、转包人或发包人主张工程价款。通过以上两种法律关系的分析，王向东于本案中单独作为诉讼主体的情形只能适用于第一种法律关系，但本案中王向东并未使用第一种法律关系主张权利，其在庭审中明确主张“其为涉案工程的实际施工人，其按照固定综合单价12350.67元／米，按完成的工程量398米，主张工程量价款合计为4915566.66元，扣除四川油建公司按照施工进度已经拨付劳务费、材料费2270000元，再扣除四川油建公司管理费10%即491556.70元后，实际主张剩余工程款2154010元”，在本案王向东、吴小轻及案外人陈冬青三人作为共同合作关系的前提下，王向东不能单独作为实际施工人向本案一审被告主张权利，故王向东在该种法律关系中提起本案诉讼属于主体不适格，故其本案起诉应予驳回。 当事人二审均未提交新证据。 二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：一审裁定驳回王向东的起诉是否正确

驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定

审判长丁文强 审判员于秋华 审判员童玉海 二〇二一年四月十六日 法官助理李兰 书记员刘玉琪

2021-04-30